I detta bidrag ska obsolescensinstitutet i svensk rätt användas för att belysa frågan. Institutet tycks nämligen erbjuda ett effektivt sätt att få inblick i hur rättsliga förändringar påverkar både lagstiftarens och de rättstillämpande juristernas handlingsutrymme när det gäller rätten att skapa rättshistoria. Institutet obsolescens intar en särställning i rättssystemet, eftersom de obsoleta rättsreglerna i högre grad än andra rättsregler tycks föra en ambivalent tillvaro mellan in-aktualitet och potentiell juridisk giltighet. De obsoleta rättsreglerna tycks alltså, på grund av sin påstådda in-aktualitet, utgöra huvudsakligen rättsliga artefakter, utan normativt värde för jurister eller lagstiftare. I detta avseende tycks de representera en form av rättshistoriskt rättskällematerial. Samtidigt har de obsoleta rättsreglerna inte upphävts eller avskaffats, vilket åtminstone rent formellt ger dem juridiska karaktärsdrag. Frågan blir därför hur lagstiftaren respektive domaren ska förhålla sig till obsolescensargumentet och om sättet att förhålla sig till det kan säga något om vad som kännetecknar olika rättsliga aktörers mandat att skapa rättshistoria. I undersökningen anläggs ett rättsgenetiskt perspektiv, varvid den svenska juridiska metodläran kommer att sammankopplas med vissa statsrättsliga utgångspunkter i ett utvecklingsperspektiv. Det rättsgenetiska perspektivet innebär att förklaringarna till det samtida rättsläget söks i och förklaras med stöd av rättshistoriska val.1 I svensk rätt är det tydligt att den metodologiska motsvarigheten till den rådande konstitutionella funktionsdelningen när det gäller rättsbildning respektive rättstillämpning har sitt ursprung i en tid som ligger före regeringsformens tillkomstår. Förklaringar till den rådande metodologiska synen på obsolescens och på relationen mellan lagstiftarens och de rättstillämpande juristernas rättsbildnings- och rättsupphävande mandat kommer att sökas i den historiska skolans program och juridiska metodlära. Därutöver kommer exempel på hur institutet obsolescens metodologiskt hanteras att hämtas ur den svenska inre rättshistorien. 51 obsolescens som juridiskt metodproblem 1 Närmare om rättsgenetiska metodöverväganden, se Croon, Adam, Jura Novit Curia. En rättsgenetisk undersökning av den juridiska metodlärans utveckling under 1800-talet, Stockholm, 2018, s. 14 f. och Croon, Adam, Rättshistoria, rättsdogmatik och rättens föränderlighet. Återblick på en rättshistorisk diskussion, SvJT, 2021, s. 750–766, särskilt s. 764 f.
RkJQdWJsaXNoZXIy MjYyNDk=