kapitel8 Justitierådet Bertil Bengtsson var skiljaktig i fråga om skälen till domslutet. Han menade att upplåtelsebestämmelserna beträffande jakt och fiske kunde anses som diskriminerande, men att de inte var uppenbart grundlagsstridiga. Den skiljaktiga meningen är relativt omfattande, men innebär sammanfattningsvis och något förenklat följande: Samerna hade före 1886 års lag en ensamrätt till fisket på skattefjällen, skyddad i varje fall mot andra enskilda. Och även om rättsläget var mindre klart i fråga om jakten, talar så starka skäl för att en ensamrätt av samma slag gällt också i detta avseende, att man bör kunna utgå från detta. Det får vidare antas att samerna också kunnat motsätta sig att myndigheter upplät jakt- eller fiskerätt på dessa områden till utomstående. Genom 1886 års lagstiftning fråntogs samerna rätten att på detta sätt bestämma över upplåtelserna. I stort sett gäller samma ordning enligt 1971 års rennäringslag. Regleringen av samernas rätt att jaga och fiska kan inte anses som någon förmån från lagstiftaren; den innebär inte mer än vad samerna haft anspråk på enligt civilrättsliga regler. Samernas ställning i fråga om jaktoch fiskerätten borde därför kunna jämföras med vad som gäller för svenskar i allmänhet, som på grund av urminnes hävd eller annan anledning har jakt- eller fiskerätt på områden av liknande slag. Det står klart att bestämmanderätten för andra medborgare än samer inte är inskränkt på samma vis. Reglernas utformning framstår därför som en oförmånlig särbehandling av samerna – om än inte som uppenbart grundlagsstridig.520 Bengtsson menade att inte minst den omständigheten att Högsta domstolens majoritet gjorde en annan bedömning än han, innebar att frågan om grundlagsstridighet inte var uppenbar – vilket var ett krav för att rennäringslagens bestämmelser skulle åsidosättas enligt grundlagens dåvarande lydelse. I och med 2010 års grundlagsändringar togs uppenbarhetsrekvisitet bort. Numera ska alltså en domstol som kommer fram 320 520 NJA1981 s. 1, 250 f. Skiljaktig mening 8.2.1.2
RkJQdWJsaXNoZXIy MjYyNDk=