konstitutionellt kritiskt dömande, volym i 86 Domaren som rättstillämpare finnande av relevant rättsregel subsumtion ”distinguishing law and fact, and describing both in abstract and formal terms”. (Santos 1987 s. 296.) ( 1 ) Domaren underordnad lagstiftaren Domaren lojal med lagstiftaren ( 4 ) Domaren jämställd med lagstiftaren Breda normprövningsmarginaler Enhetlig rättsordning Diversifierad rättsordning ”the conception of different legal spaces superimposed, interpenetrated and mixed in our minds as in our actions”. (Santos 1987 s. 297-298.) ”describing law and fact without much distinction, in figurative and informal terms”. ( Santos 1987 s. 296.) ”ein tendenziell freier, nur den Wertungen, nicht den Worten des Gesetzes verpflichteter Rechtsanwender” (Ogorek (1986) 2008:2 s. 2.) polycentrisk, bortom nationalstaten innehåller konkurrerande system, som var för sig kan vara hierarkiska eller komplexa formellt oklart förhållande mellan dessa system nationalstatlig hierarkisk antingen avseende statsmakter eller normtyper ”conversion of [---] reality into a succession of disparate solemn moments [---] described in abstract and formal terms”. (Santos 1987 s. 295.) Hierarkiskt ordnade statsmakter Sidoordnade normtyper Hierarkiskt ordnade normtyper Sidoordnade statsmakter Obenägenhet att beakta material från annat rättssystem än det ursprungliga/primära. Domaren lojal med viss lagstiftare. Beaktande av material från annat rättssystem än det primära med bred normprövningsmarginal Domaren som rättsbildare jämförande av möjliga rättsliga lösningar den bästa rättsliga lösningen i det enskilda fallet ( 3 ) Domaren underordnad lagstiftaren Domaren tillämpar grundlagen på lagnivå och löser motstridighet genom tolkning (konstitutionellt kritiskt dömande) ( 2 ) Domaren jämställd med lagstiftaren Inga eller smala normprövningsmarginaler (konstitutionellt kritiskt dömande) Beaktande av material från annat rättssystem än det primära med smal normprövningsmarginal Beredvillighet att beakta allt relevant rättsligt material, utan indelning i primärt och sekundärt. • • • • • • • • • Kvalitetsbedömning av lagtyperna - Materiella snarare än formella kriterier Helhetssyn och tolkning, konstitutionellt kritiskt dömande. ”eine Strenge Bindung des Richters an das Gesetz”. (Ogorek (1986) 2008:2 s. 1.) Fig. 2. Domaren som rättstillämpare och som rättsbildare fungerar på olika sätt beroende på om rättsordningen är enhetlig (och vilken typ av hierarki som föreligger) eller diversifierad. Den grundlagskonforma tolkningen och normprövningsmarginalerna är viktiga förklaringsmodeller.
RkJQdWJsaXNoZXIy MjYyNDk=