RB 71 vol1

konstitutionellt kritiskt dömande, volym i 186 varvid de skulle beakta såväl grundlagen som de vanliga lagarna. Den dömande makten ställdes inte på detta sätt över den lagstiftande, för domstolarna påverkade inte lagstiftningen så länge den lagstiftande makten höll sig inom sin gräns. Grund för resonemanget var främst ”Forholdets [egen/retlige] Natur” och ”det naturlige Forhold mellem Statsmagterne”,462 men Ussing åberopade också att lagprövningen inte hindrades av grundlagens tystnad i frågan, att 78 § grundlagen om att domaren skulle rätta sig endast efter lagen också borde anses innefatta grundlagen, samt att det saknades anledning att tolka 77 § om kontrollen över administrationen motsatsvis. Som nyss anförts kritiserade han utgången i Juel-Brockdorff-målet. I all korthet berörde han rättsläget i Frankrike, Tyskland och USA.463 Hans bild av domarna var idealistisk: de var grundlagens lugna, beständiga skydd mot politikens snabba växlingar.464 I föränderliga tider ”er det Domstolene, der, urokkede af Tidens Strømninger, med Loven for Øie og blinde for Alt, hvad der ligger udenfor den, holde Forfatningen opret og værne den mod ethvert Angreb.”465 Utan lagprövningen var det särskilda förfarandet för grundlagsändring, maktfördelningen och grundlagens materiella bestämmelser meningslösa. Det kungliga enväldet skulle då ersättas av folkets envälde. Ett av Ussings argument var som sagt att lagprövningen inte hindrades av grundlagens tystnad i frågan. Att det inte fanns en bestämmelse som uttryckligen tillät lagprövning var inte detsamma som att sådan var förbjuden.466 I en liten skrift tog sig A. F. Tscherning – grundlagsförsamlingens förespråkare för det nämnda förbudet – an uppgiften att bemöta detta.467 Tscherning uppfattade Ussings argument som att han utgick från att domstolarna hade en ”naturlig Ret”468 att avgöra lagars grundlagsenlighet så länge denna verksamhet inte var uttryckligen förbjuden. 462 Ussing 1863 s. 223, 224, 227, 239. 463 Ussing 1863 s. 239 noten. 464 Ussing 1863 s. 214-240. 465 Ussing 1863 s. 240. 466 Ussing 1863 s. 227-230. 467 A. F. Tscherning, Om Domstolenes Forhold til den lovgivende Magt efter Grundloven, af. V. C. Ussing. Tidsskrift for Retsvæsen II. Hefte. Belyst af A. F. Tscherning, Kjøbenhavn [1868 (enl. Kgl. Bibliotekets notering på omslaget)]. 468 Tscherning 1868 s. 1. A. F. Tscherning: Statsmaktens enhet

RkJQdWJsaXNoZXIy MjYyNDk=