yftet meddetta kapitel är att lägga en teoretisk bas för den komrätts rättsbildning under undersökningsperioden? rättsreglerkan egentligen bara förklaras och förstås fullt ut utifrån de samhällsförhållanden under vilka de har uppstått. Ofta är en del i förklaringen att nya, oskrivna regler uppkommit sedan samhällsförhållandena markant har förändrats. Varken under tidigmodern eller under modern tid har lagstiftningen varit helt i takt med samhällsutvecklingen. Lagstiftningen hamnar ohjälpligt på efterkälken i tider av stora förändringar, såsom fallet var under stormaktstiden.158 Detta var den svenska testamentsrätten under 1600-talet ett utmärkt exempel på. På flera centrala rättsområden saknades skriven lag, och gång på gång uppkom situationer där rättsliga tvister fick avgöras i enlighet med regler som ansågs föråldrade eller otillräckliga. Domaren och domstolen ställdes inför ett val: antingen kunde fallet avgöras efter den föråldrade rätten, eller så kunde domstolen genom sin rättstillämpning modernisera rätten genom att skapa ny praxis. Problemet kunde angripas på olika tillvägagångssätt: analogitolkning av andra lagrum, reception av utländska rättsregler, prejudikatbildning, billighets- och skälighetsresonemang (aequitas), sedvanerätt och så vidare. Ett centralt problem för min undersökning är den gråzon som utvecklades mellan den skrivna rätten och den nya rättsbildningen inom hovrätten. Ett sätt att avhjälpa de rättsliga problemen var att använda utländska rättsregler och principer. Den svenska rättskulturen har under alla tider tagit intryck av utländska rättsdoktriner. Redan på 1200- och 1300-talet fördes utländska regler in i de svenska landskapslagarna genom den katolsmande empiriska undersökningen. Vilka källor använde juristerna i sin argumentation under 1600-talet? Hur utvecklades Svea hovjustitia et prudentia, kapitel 2 72 157 Magalotti, Lorenzo 1912 s. 7. 158 Hellner, Jan 2001 s. 43. S 2. 1600-talets rättskällor och rättsbildning [Det svenska folket] älskar sina lagar och skulle icke lätt kunna tåla att se dem trampade under fötterna. Lorenzo Magalotti 1674157
RkJQdWJsaXNoZXIy MjYyNDk=